Аванс, если подрядчик не приступил

ООО «Ай Ди Си» заключило с индивидуальным предпринимателем четыре договора подряда на ремонт своего помещения в Санкт-Петербурге и заплатило 2 330 000 рублей аванса. Работ заказчик так и не увидел, отказался от договоров и потребовал возврат аванса по договорам подряда. Подрядчик в суде утверждал, что выполнил в среднем 90 % работ, а заказчик их не принял. Арбитражный суд Новгородской области решением от 15 марта 2023 года взыскал с подрядчика весь аванс, проценты за пользование чужими денежными средствами по день оплаты, 70 000 рублей расходов на представителя и госпошлину. Главная причина: выполнение работ доказывает подрядчик, а он документов не представил, хотя суд трижды их требовал.

Я представлял заказчика в суде первой инстанции, заседания проходили в режиме веб-конференции. Ниже о том, как вернуть аванс, если подрядчик не приступил к работам или говорит, что «почти все сделал», и какие документы суд считает доказательством выполнения работ.

Все договоры касались одного помещения на Каменноостровском проспекте:

• № 03/05-2022 от 4 мая 2022 года: перегородки из ГКЛ, цена 990 000 рублей, аванс 700 000 рублей и еще 100 000 рублей в течение 15 рабочих дней;
• № 04/05-2022 от 18 мая 2022 года: сантехнические работы по прокладке трубопроводов водоснабжения, цена 440 000 рублей, аванс 300 000 рублей;
• № 05/05-2022 от 18 мая 2022 года: электромонтажные работы по прокладке кабельных линий, цена 585 000 рублей, аванс 380 000 рублей;
• № 06/06-2022 от 21 июня 2022 года: общестроительные завершающие работы, цена 1 200 000 рублей, аванс 850 000 рублей.

По каждому договору аванс платился «на приобретение комплектующих и материалов», остаток цены после подписания акта сдачи-приемки, срок работ 30 рабочих дней с подписания договора. Заказчик внес авансы полностью, частями с 5 мая по 11 июля 2022 года, каждый платеж оформлен актом приема-передачи денежных средств. Всего 2 330 000 рублей при общей цене договоров 3 215 000 рублей.

По позиции заказчика, подрядчик к работам не приступил и материалы на объект не завез. 19 августа 2022 года заказчик направил подрядчику телеграмму с уведомлением о расторжении всех договоров и требованием вернуть аванс. На следующий день, 20 августа, весь объем работ был поручен другому исполнителю, его работы приняты по акту 30 сентября 2022 года. Аванс подрядчик не вернул.

Подрядчик возражал письменно и в заседаниях: по всем договорам работы выполнены в среднем на 90 %, а заказчик их не принял. В подтверждение он представил копии документов о покупке материалов, они заняли в деле листы с 77 по 173.

1. Договоры расторгнуты, значит, аванс можно требовать. По п. 2 ст. 715 ГК РФ заказчик вправе отказаться от договора, если подрядчик не приступает к работе своевременно или работает так медленно, что к сроку явно не успеет. Отказ совершается уведомлением (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ). Телеграмму подрядчик получил 19 августа 2022 года, особого порядка расторжения договоры не предусматривали, поэтому суд признал их расторгнутыми с 20 августа 2022 года. После расторжения к полученному, но не отработанному авансу применяются правила о неосновательном обогащении (п. 4 ст. 453, ст. 1102 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 № 49).
2. Выполнение работ доказывает подрядчик. Заказчик не может доказать, что работ не было: это отрицательный факт. Поэтому суд возложил бремя доказывания на подрядчика (ст. 65 АПК РФ).
3. Работы к сдаче не предъявлялись. По ст. 753 ГК РФ подрядчик сообщает о готовности работ, и стороны подписывают акт; если заказчик отказывается, акт можно подписать в одностороннем порядке. Здесь не было ни сообщений о завершении работ или этапов, ни вызова на приемку, ни односторонних актов.
4. Других доказательств тоже нет. Суд сослался на определение ВС РФ от 30.07.2015 № 305-ЭС15-3990: акт не единственное доказательство выполнения работ. Но определениями от 8 декабря 2022 года, 12 января и 2 февраля 2023 года суд обязывал подрядчика представить по каждому договору переписку, фотографии, общий журнал работ, акты скрытых работ, документы о закупке и использовании материалов, табели и договоры с работниками. Ничего из этого подрядчик не представил.
5. Чеки не доказывают, что материалы ушли на объект. Суд указал, что нет документов о приемке материалов на объект, их движении и расходе: смет, отчетов о расходе, накладных, лимитно-заборных карт. В дополнительных пояснениях от 9 марта 2023 года я обратил внимание суда, что часть чеков вообще не относится к работам по договорам.

Итог в резолютивной части: 2 330 000 рублей неотработанного аванса, 20 586,99 рубля процентов за пользование чужими денежными средствами с 1 октября по 12 ноября 2022 года и проценты на сумму долга с 13 ноября 2022 года по день фактической оплаты. Проценты начислены по п. 2 ст. 1107 и ст. 395 ГК РФ, продолжение их начисления до оплаты суд обосновал п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 22. Расходы на представителя 70 000 рублей взысканы полностью: подрядчик возражений о чрезмерности не заявил, а без таких возражений суд не вправе уменьшать сумму произвольно (п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 21.01.2016 № 1). Госпошлина 34 753 рубля возложена на подрядчика, излишне уплаченные 3 247 рублей возвращены заказчику из бюджета.

Нет. Заказчику достаточно доказать, что аванс заплачен и договор расторгнут. Дальше подрядчик должен показать, какие работы он выполнил и сдал. В этом деле суд прямо указал, что на заказчика «объективно не может быть возложена обязанность доказывания отрицательного факта».

Можно. Пункт 2 ст. 715 ГК РФ дает заказчику право отказаться от договора и потребовать убытки, если подрядчик не приступает к работе своевременно. Суд в решении отдельно разграничил два вида отказа: по ст. 715 ГК РФ из-за нарушений подрядчика и по ст. 717 ГК РФ по воле заказчика, когда подрядчику платят за выполненную часть и возмещают убытки. Последствия у них разные, но ни одно из оснований не дает подрядчику права просто оставить аванс себе.

После того как договор расторгнут, а подрядчик не вернул аванс. В этом деле телеграмму об отказе подрядчик получил 19 августа 2022 года, и суд признал договоры расторгнутыми с 20 августа 2022 года. По общему правилу ч. 5 ст. 4 АПК РФ спор между организациями и предпринимателями передается в арбитражный суд после направления претензии и истечения 30 календарных дней, если иной срок или порядок не установлен законом или договором.

Спросить документы. Подрядчик, который действительно работал, обычно может показать переписку, фото, акты скрытых работ, накладные на материалы, табели. Суд в этом деле перечислил такие документы в определениях. Если их нет, довод про 90 % остается словами.

1. Проверить сроки и ход работ. Если подрядчик не приступил или явно не успевает, есть основание отказаться от договора по п. 2 ст. 715 ГК РФ. Отказ без нарушения со стороны подрядчика (ст. 717 ГК РФ) влечет другие последствия.
2. Отказаться от договора письменно и так, чтобы получение можно было подтвердить. В этом деле это была телеграмма, суд установил дату ее получения и от нее считал расторжение. В уведомлении прямо написать и об отказе от договора, и о возврате аванса.
3. Сохранить доказательства оплаты. Здесь авансы передавались по актам приема-передачи денежных средств, и суд принял их как подтверждение оплаты.
4. Зафиксировать состояние объекта до того, как туда зайдет новый исполнитель: фото, акт осмотра, приглашение подрядчика на осмотр. В этом деле новый договор заключен на следующий день после расторжения, и акт о работах нового исполнителя тоже лег в материалы дела.
5. Просить суд обязать подрядчика представить документы о выполнении работ по каждому договору отдельно. Если их нет, это работает против подрядчика.
6. Проверять документы о материалах, которые принесет подрядчик. Чек из строительного магазина не доказывает, что материал ушел на ваш объект, а часть покупок может не относиться к договору вовсе.
7. Заявить проценты по ст. 395 ГК РФ по день фактической оплаты и расходы на представителя с договором и платежками. Если другая сторона не докажет их чрезмерность, суд не вправе уменьшать их произвольно.

В суде с подрядчиком исход в этом деле определили документы, а не слова сторон. Если подрядчик взял аванс и пропал или уверяет, что работы почти сделаны, пришлите договор, документы об оплате, переписку и уведомление об отказе, если оно уже направлено: скажу, расторгнут ли договор, какую сумму можно требовать и чего не хватает в доказательствах. Обещать результат не вправе, обещаю разбор и честную оценку.